Работодатель не может изъять у работника неиспользованные дни отпуска 

Вопрос:

Работник устроился на работу в апреле 2012, если до апреля 2013 года он не отгулял положенный отпуск, имеет ли он право отгулять его после того как прошел год, или отпуск сгорает? Слышали, что принят новый нормативный акт, который говорит о том, что отпуск можно отгулять только до апреля, или он пропадет, и компенсация выдана не будет.

Ответ: 

Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно (ст. 122 Трудового кодекса РФ ).

Отдельным категориям работников в случаях, предусмотренных трудовым законодательством РФ, ежегодный оплачиваемый отпуск предоставляется по их желанию в удобное для них время, вне очереди.

В системе «Помощник кадровика: Эксперт» содержится справка «Отпуск», в которой указаны категории работников и случаи предоставления отпуска работнику в удобное для него время, вне очереди.

В соответствии со ст. 123 Трудового кодекса РФ  очередность предоставления оплачиваемых отпусков определяется ежегодно в соответствии с графиком отпусков, утверждаемым работодателем с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации не позднее чем за две недели до наступления календарного года.

По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части (ст. 125 Трудового кодекса РФ ). 

При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

В соответствии со ст. 9  Конвенции от 24.06.1970 N 132  непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, предоставляется и используется не позже чем в течение одного года. 

Остаток ежегодного оплачиваемого отпуска предоставляется и используется не позже чем в течение восемнадцати месяцев, считая с конца того года, за который предоставляется отпуск (ст. 9  Конвенции от 24.06.1970 N 132 ).

Непрерывная часть отпуска должна быть не менее 14 календарных дней (ст. 125 Трудового кодекса РФ ), если иное не предусмотрено в соглашении между работником и работодателем (ст. 8  Конвенции от 24.06.1970 N 132 ).

Иными словами, каждый работник ежегодно должен использовать непрерывную часть ежегодного оплачиваемого отпуска.

Если работник не смог по каким-то причинам отгулять отпуск не в тот год, в который он должен был его получить, ни в следующий год или годы, естественно, он не "сгорает", ни по прошествии 12 месяцев, ни по прошествии 18 месяцев. 

Работодатель не имеет права изымать у работника право на отпуск и дни отпуска.

Документов, регламентирующих порядок «сгорания», «изъятия» неиспользованных отпусков в законодательстве РФ нет. 

Более того, в Конвенции МОТ от 24.06.1970 N 132  не говорится о том, что отпуска «сгорают», «изымаются».

Конвенция МОТ от 24.06.1970 N 132  не содержит запрета не замену ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией.

В соответствии со ст. 126 Трудового кодекса РФ  часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. 

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части. 

При этом следует иметь в виду, что замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя (Письмо Минтруда Россииот 25.04.2002 N 966-10  «О компенсационных выплатах за часть неиспользованного отпуска»). 

Иными словами, работодатель может отказать работнику в просьбе заменить ему отпуск денежной компенсацией. Если работодатель отказывает работнику в замене отпуска денежной компенсацией, то работодатель обязан предоставить работнику право отгулять дни отпуска фактически.

Итак, возможна выплата денежной компенсации при соединении нескольких отпусков (в частности, за прошлые года) за все количество дней отпуска, превышающих основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней (Письмо Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 29.06.2012 N 01-16/10-5217 ).

Ежегодный оплачиваемый отпуск, может быть заменен денежной компенсацией, на условиях предусмотренных ст. 126 Трудового кодекса РФ . 

При замене отпуска денежной компенсацией у работника всегда должно оставаться 28 календарных дней ежегодного оплачиваемого отпуска, и только та часть, которая превышает 28 календарных дней отпуска (в том числе при суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год), может быть заменена денежной компенсацией.

Трудовое законодательство, Конвенция МОТ от 24.06.1970 N 132  не содержит положений, предусматривающих использование отпусков за рабочие периоды в хронологической последовательности (Письмо Роструда от 01.03.2007 N 473-6-0 «Порядок предоставления отпуска» ).

Иными словами, если у сотрудника накопились неиспользованные отпуска, например, за 2011 - 2012 г.г. и др. периоды, то у сотрудника сохраняется право на использование календарных дней отпуска за прошлые периоды, изымать у работника право на отпуск и дни отпуска, в том числе за прошлые годы, работодатель не имеет права.

Итак, за дни отпуска прошлого года, годов работник может получить денежную компенсацию на условиях предусмотренных ст. 126 Трудового кодекса РФ . 

Если отпуск не был заменен денежной компенсацией на условиях предусмотренных ст. 126 Трудового кодекса РФ , то в соответствии со ст. 127 Трудового кодекса  работнику должна быть выплачена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска при увольнении.

Работодатель не имеет права изымать у работника право на отпуск и дни отпуска, в том числе за прошлые года.

За нарушения законодательства о труде предусмотрена административная ответственность в соответствии со ст. 5.27 КоАП. 

Алгоритм оформления ежегодного оплачиваемого отпуска (содержится в системе «Помощник кадровика: Эксперт»): 

Уведомление о начале отпуска или заявление работника 

Приказ (распоряжение) о предоставлении отпуска (Постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 ) 

Отметка в личной карточке работника (Постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 ) 

Записка-расчет о предоставлении отпуска (заполняется в бухгалтерии) (Постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 ) 

Отметка в табеле учета рабочего времени (Постановление Госкомстата России от 05.01.2004 N 1 ) 

Алгоритм оформления замены денежной компенсации ежегодного оплачиваемого отпуска: 

Заявление работника с просьбой о замене отпуска денежной компенсацией 

Расчет календарных дней отпуска, которые могут быть заменены денежной компенсацией (ст. 126 Трудового кодекса РФ ) 

Приказ о замене отпуска денежной компенсацией

Итак, ежегодный оплачиваемый отпуск, может быть заменен денежной компенсацией, не только при увольнении работника, на условиях предусмотренных ст. 126 Трудового кодекса РФ , даже после вступления в силу Конвенции МОТ от 24.06.1970 N 132 . 

Отпуска, могут использоваться, предоставляться и не в хронологической последовательности.

Если работник устроился на работу в апреле 2012 года, и если до апреля 2013 года он не отгулял положенный отпуск, он имеет право отгулять его, после того как прошел год, отпуск не сгорает. 

В соответствии со ст. 127 Трудового кодекса  работнику должна быть выплачена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска при увольнении.

С уважением, эксперт Службы поддержки пользователей проекта "Помощник Кадровика: Эксперт" 

Майорова Кристина Алексеевна