Нужно ли проводить закупку по Закону 223-ФЗ субподрядчику для приобретения материалов в рамках договора

Вопрос:

Наша организация является сетевой осуществляющей транспортировку электроэнергии, в связи с чем мы подпадаем под ФЗ-223 "О закупках.." , вопрос следующего характера: Нужно ли проводить процедуру закупа по 223-ФЗ если. Наше общество выступает в качестве субподрядчика по работам? При этом согласно условиям договора субподрядчик должен осуществить закупку материалов за счет своих средств но в рамках договора подряда.

Ответ:

Такая закупка должна осуществляться субподрядчиком (заказчиком в терминологии Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" ) в соответствии с требованиями Закона N 223-ФЗ в порядке, предусмотренном положением о закупке.

Обоснование:

По условиям вопроса для исполнения договора субподрядчику, работающему по Закону N 223-ФЗ , необходимы материалы, которые субподрядчик обеспечивает своими силами и средствами, в связи с чем возникает вопрос о необходимости проведения закупочных процедур для их приобретения.

Исходя из положений статьи 1 Закона N 223-ФЗ он регулирует отношения, возникшие в связи с необходимостью удовлетворения потребностей юридических лиц, являющимися заказчиками в терминологии Закона N 223-ФЗ , в товарах, работах, услугах.

Поэтому если субподрядчик является заказчиком (организацией, поименованной в части 2 статьи 1 Закона N 223-ФЗ , приобретающей товары, работы, услуги для своих нужд), то, безусловно, для закупки товаров, работ, услуг обязан руководствоваться требованиями Закона N 223-ФЗ .

Рассматриваемая ситуация, на первый взгляд, кажется не совсем "прозрачной" с точки зрения Закона N 223-ФЗ , поскольку субподрядчик приобретает оборудование не для себя, а для исполнения договора в пользу генерального подрядчика, который фактически выступает для субподрядчика заказчиком (статья 706 Гражданского кодекса РФ ).

Между тем, по общему правилу работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами (пункт 1 статьи 704 ГК РФ ). Приобретение материала субподрядчиком - это и есть выполнение работы его иждивением; приобретая материалы для исполнения договора, субподрядчик удовлетворяет не чужие интересы, а исполняет взятые на себя договорные обязательства с целью получения вознаграждении за выполненные работы.

Исполнение субподрядчиком договорных обязательств и последующее получение вознаграждения - это интересы (нужды) самого субподрядчика, а не третьего лица. В конечном итоге подрядчик стремится не к удовлетворению интереса другого лица, а к получению собственного вознаграждения за надлежаще исполненные договорные обязательства.

Кроме того, перечень отношений, которые не регулируются Законом N 223-ФЗ , приведен в части 4 статьи 1 этого Закона . Отношения, связанные с приобретением товаров (материала) для целей исполнения договора, стороной которого является заказчик (в терминологии Закона N 223-ФЗ ), в этой норме не упомянуты. Следовательно, при приобретении материалов, как и при осуществлении любой закупочной деятельности (кроме приобретения товаров, работ, услуг в рамках отношений, указанных в части 4 статьи 1 Закона N 223-ФЗ ), заказчики обязаны руководствоваться требованиями Закона N 223-ФЗ .

Минэкономразвития России неоднократно отмечало, что Закон N 223-ФЗ распространяется на все закупочные процедуры заказчика, составляющие хозяйственную деятельность заказчика, за исключением отношений, перечисленных в части 4 статьи 1 Закона N 223-ФЗ . Закупка любых товаров, работ, услуг, в том числе материалов и комплектующих изделий, осуществляемая для производства продукции (выполнения работ, оказания услуг) в рамках ведения коммерческой деятельности организации, должна осуществляться в соответствии с положениями Закона N 223-ФЗ (письма от 19.12.2011 N Д28-709 , от 19.12.2011 N ОГ-Д28-2523, от 05.12.2011 N Д28-647).

Таким образом, приобретение материалов субподрядчиком для целей исполнения договорных обязательств подпадает под действие Закона N 223-ФЗ .

Лисицкая О.С.,
юрист, эксперт профессиональных справочных систем "Кодекс" по гражданскому, трудовому и медицинскому праву, частная практика