Консультация дня
Какая должность является вакантнойВсе консультации

Какая должность является вакантной?

Вопрос:

Из управления по труду и занятости населения в наш адрес пришло уведомление, что мы не подали сведения о свободных рабочих местах (вакантных должностях).
В каком случае должность является вакантной?
Четкого определения в законодательстве нет, правильно ли я понимаю?

Если должность занимает сотрудник:

  • по совмещению;
  • по внутреннему совместительству;
  • по внешнему совместительству;
  • неполное рабочее время.

В каком случае должность является вакантной, и в каком случае мы обязаны подавать сведения в Центр занятости?
И где это написано?
И может ли Управление по труду и занятости населения выписать штраф не на руководителя организации, а на должностное лицо, ответственное за подачу сведений в ЦЗ?

Ответ:

  1. Да, четкого определения понятия "вакантная должность" нет ни в Трудовом кодексе РФ, ни в ином нормативно - правовом акте РФ.
    По нашему мнению, если должность занимает сотрудник:
    - по совмещению, то должность является вакантной;
    - по внутреннему совместительству, то должность не является вакантной;
    - по внешнему совместительству, то должность не является вакантной;
    - неполное рабочее время, то должность не является вакантной.
  2. К лицу, ответственному за подачу сведений в центр занятости может быть применен штраф, если только данное лицо является должностным, как по определению, так и по содержанию трудовых функций.

Обоснование:

1. На сегодняшний день в законодательстве РФ нет документа, который бы полностью раскрывал понятие "вакантная должность".
Работодатели обязаны ежемесячно представлять органам службы занятости информацию о наличии свободных рабочих мест и вакантных должностей (ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1, Письмо Минтруда России от 25.10.2017 N 14-1/В-953).

Минтруд поясняет, что под вакантной следует понимать не занятую (не замещенную) никем должность в организации (Письмо Минтруда России от 18.08.2017 N 14-2/В-761).
Принято считать, что вакантные должности - это свободные рабочие места (ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1).

Однако данное определение не отвечает на вопрос, считается ли должность вакантной, если она сохраняется за временно отсутствующим работником.
Вопрос о том, считается ли должность вакантной, если сохраняется за временно отсутствующим работником, не является однозначным.
Например, суд отметил, что должность, которая сохраняется за временно отсутствующим работником, не является вакантной, поскольку работа на данной должности является временной (Определение Судебной коллегии по гражданским делам Алтайского краевого суда от 18.12.2013 N 33-10235/2013, Определение Санкт-Петербургского городского суда от 30.08.2010 № 33-11908).
Между тем в Определении Московского городского суда от 01.07.2010 № 33-19668/2010 указано, что Трудовой кодекс РФ не содержит разъяснений, должна ли работа быть постоянной или временной. Следовательно, можно сделать вывод, что и временные должности (сохраняемые за временно отсутствующими работниками) являются вакантными.

Во избежание претензий со стороны контролирующих органов, учитывая, что в законодательстве РФ отсутствует четкого определения понятия "вакантная должность", а письма Минтруда, Роструда, а также решения судов не являются нормативно-правовыми актами, то по нашему мнению, должность считается вакантной, а рабочее место свободным, если:

  • на данную должность можно принять (перевести) сотрудника на работу (как по срочному трудовому договору (временно) (даже если должность сохраняется за временно отсутствующим работником), так и по бессрочному трудовому договору (постоянно) (в том числе по результатам конкурса), в т.ч. по совместительству внутреннему, внешнему, независимо от режима рабочего времени установленного по должности;
  • если по данной должности другой сотрудник привлекается к совмещению профессий (должностей) и она содержится в штатном расписании организации.

По нашему мнению, должность, занятая по совмещению, является вакантной потому что, выполняя работу по совмещению, работник не занимает ту должность, по которой он привлекается к совмещению (ст. 60.2 Трудового кодекса РФ). Работник лишь выполняет трудовые обязанности присущие должности, по которой он привлекается к совмещению (ст. 60.2 Трудового кодекса РФ). При совмещении сотрудник продолжает занимать только ту должность, по которой у него заключен трудовой договор.
Именно поэтому, по нашему мнению должность, занятая по совмещению, является вакантной. То есть, по нашему мнению работодатель должен подавать сведения о вакансии, если работа по должности выполняется путем привлечения работника к совмещению.

2. За нарушение норм законодательства РФ к должностному лицу организации может быть применено наказание в виде штрафа и т.д. (ст. 2.4, ст. 5.27 КоАП РФ).

Должностное лицо в организации - это (ст. 2.4 КоАП РФ):

  • лицо, постоянно, временно наделенное распорядительными полномочиями;
    и/или
  • лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в организации.
    Исходя из данного определения, следует, что руководитель организации является должностным лицом организации (ст. 273 Трудового кодекса РФ, устав организации).

При этом, если лицо, ответственное за подачу сведений в центр занятости постоянно, временно наделено распорядительными полномочиями и/или выполняет организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в организации, то оно может быть оштрафовано как должностное лицо за непредставление сведений в центр занятости.

С дополнительной информацией по вопросу Вы можете ознакомиться в системе "Помощник кадровика: Эксперт" в справочном материале "Работа по совместительству", "Совмещение профессий (должностей)".

В системе "Помощник кадровика: Эксперт" содержатся консультации:

  • После увольнения работников остались вакантные должности
  • Должен ли работодатель при сокращении предлагать работникам вакансии, на которые объявлен конкурс
  • При сокращении численности работников необходимо оценивать преимущественное право оставления на работе
  • Оформление замещения по вакантной должности
  • Понятия вакантной должности в законодательстве нет
  • Является ли работник должностным лицом
  • Кто является должностным лицом в бюджетном учреждении

Все нормативные правовые акты, использованные в ответе, Вы сможете найти в системе "Помощник кадровика: Эксперт".

Служба поддержки пользователей систем "Кодекс"/"Техэксперт"
Эксперт Майорова Кристина Алексеевна

Данная консультация бесплатно предоставлена пользователю профессиональной справочной системы «Кодекс: Помощник кадровика» в рамках стандарта обслуживания.

Настоящий материал является ответом на частный запрос и может утратить свою актуальность в связи с изменением законодательства.